обнаружив,  что это способ охраны  имущества  недееспособных или  управления
имуществом  учреждений,  которые  он  называет  юридическими  лицами,  будет
стремиться видеть в управляющем имуществом представителя недееспособного или
юридического лица, так как именно  они являются в глазах французского юриста
действительными собственниками имущества, управляемого в интересах этих лиц.
Он захочет, следовательно, видеть  в институте  доверительной  собственности
применение принципов представительства,  своего рода  доверенность, выданную
учредителем доверительной собственности  или  в определенных случаях в  силу
закона  управляющему. Французские  суды  не  поколебались  бы применить  эти
принципы, особенно если  бы речь шла о ликвидации наследственного имущества.
Им  показалось бы совершенно непонятным,  что лицо,  часто  совершенно чужое
данной  семье,  назначенное  администратором   или  исполнителем,  обязанное
выплатить  долги,  обременяющие  наследственное  имущество,  и  распределить
оставшиеся суммы между теми, кто на это имеет  право, может быть больше, чем
управляющим,   и   в  определенных  ситуациях  рассматриваться   в  качестве
собственника наследственного имущества.
     310.  Анализ  доверительной  собственности.   Подобный  подход  был  бы
совершенно  неверен.  В действительности доверительная  собственность, как и
большинство  институтов  и концепций  английского права,  может  быть понята
только при рассмотрении ее в историческом плане. По общему праву управляющий
не  является  простым управляющим, представителем,  напротив, он собственник
имущества,   образующего  доверительную  собственность.  Следовательно,   он
управляет имуществом по  своему усмотрению, может им располагать полностью и
никому в этом не должен отчитываться.
     Его  право собственности  ограничивается  не  юридическими  рамками,  а
только  принципами  морали.  Он должен управлять имуществом не на  основании
права,  а  только  по  совести,  как  примерный  отец  семейства,  передавая
получаемые   доходы   лицам,   указанным   ему   учредителем   доверительной
собственности в качестве  бенефициантов. Однако по общему праву последние не
имеют  возможности вчинить иск для защиты своих прав; общее  право  считает,
что  у них нет такого права. Не следует забывать, что договорные обязанности
в ту  эпоху, когда возник институт доверительной собственности, как правило,
не защищались общим правом.
     К канцлеру  обращались  за  защитой  в связи с этим  недостатком общего
права в тех случаях, когда управляющий не оправдывал доверия, оказанного ему
учредителем  доверительной  собственности, и  вопреки  совести  не  управлял
имуществом  в интересах бенефициантов и не  передавал им полученных доходов.
Канцлер  приказывал управляющему  действовать тем  или иным образом,  в  том
числе  и  передавать  доходы бенефицианту,  а  этот приказ дополнял санкцией
личного  порядка; управляющий  будет арестован,  если  не  выполнит  приказа
канцлера.
     Действительно, эта  угроза была эффективной,  и  управляющий действовал
так, как  ему было предписано. Однако доверительная собственность тем  самым
не превращалась в представительство. "Справедливость основывается на праве";
управляющий    остается,   согласно    действующей   английской   концепции,
собственником.  Это  качество  особенно   ясно  видно,  если  учесть  широту
полномочий,   принадлежащих   ему   в   отношении   имущества,   являющегося
доверительной собственностью; он имеет  не только полномочие управлять, но и
право  полного распоряжения.  Управляющий  может  продать  или даже подарить
имущество, и эти акты распоряжения имуществом будут полностью действительны:
приобретатель становится собственником.
     Однако в случаях такого отчуждения право справедливости предусматривает
возможность двоякого  рода  вмешательства.  Во-первых,  может  быть применен
принцип реальной замены:  если управляющий отчуждал  имущество, составляющее
доверительную  собственность, возмездно, в этом случае  то,  что он получил,
заменяет  собой проданное имущество  и  управляющий считается  доверительным
собственником  сумм,  полученных  от   продажи  имущества,   или  имущества,
полученного взамен прежнего. Во-вторых, если приобретатель получил имущество
безвозмездно или если даже он является недобросовестным приобретателем (знал
или  должен  быть  знать, что  управляющий  не  мог,  согласно  договору  об
учреждении доверительной собственности, отчуждать  имущество), то, став  тем
не менее законным собственником,  приобретатель имущества становится в то же
время  и  его управляющим  и должен действовать в интересах соответствующего
бенефицианта.
     311. Природа  прав бенефицианта.  Каковы же,  согласно  этой концепции,
права бенефицианта доверительной собственности?  Строго говоря, он не  имеет
никаких  прав.  От  имущества,  образующего доверительную собственность,  он
получает   только   определенную  выгоду,  гарантируемую   в  какой-то  мере
некоторыми  нормами права справедливости. С тех пор как  систематизированное
право справедливости стало, по существу, собранием  норм,  дополняющих нормы
общего  права,  можно несколько  иначе трактовать  и  институт доверительной
собственности1.
     В  доверительной собственности  по-прежнему нельзя видеть одну из  форм
представительства.  Этот  исторически  неверный  подход не  может  объяснить
некоторые аспекты данного вопроса. Доверительная собственность -- это скорее
не  нечто  родственное  доверенности,   а  определенное  расчленение   права
собственности, одни элементы  которого принадлежат управляющему, а другие --
бенефицианту.
     312.  Романская  концепция   собственности.   Однако   институт   права
собственности  в Англии также  не строится по знакомым нам схемам, к которым
нас привел бы  анализ содержания права  собственности  на континенте.  Здесь
право  собственности  рассматривается  как  система прерогатив собственника:
владение,  распоряжение, пользование. Такой анализ, как бы традиционен он ни
был,  является весьма  приблизительным,  и изучение института  доверительной
собственности   особенно   подчеркивает  это.   Не  очень   точным  является
объединение под термином usus  права пользования вещью (например, проживания
в  доме) и права управления ею (проведения  ремонта или сдачи  дома в наем).
Таково же  объединение под  термином  abusus столь различных правомочий, как
право уничтожать свое  имущество и право распоряжаться вещью и отчуждать ее.
Только когда станет понятно, насколько приблизителен анализ содержания права
собственности по романскому праву,  можно  понять, что  такое  доверительная
собственность. Управляющий --  собственник, прерогативы  которого ограничены
договором  об  учреждении  доверительной  собственности   и  нормами   права
справедливости.  Практически он обычно осуществляет управление  имуществом и
вправе  распоряжаться им, но он  не может  ни  пользоваться  (в  собственном
смысле понятия пользования) имуществом, ни уничтожить его как таковое.
     313.   Английская    концепция   "tenures".    Разделение    правомочий
собственника,  происходящее  при  учреждении   доверительной  собственности,
невозможно в романских правовых системах, допускающих такое расчленение лишь
в   строго  ограниченных   случаях.   Доверительная  собственность  в  число