государством  и  выносящие  решения  от  его  имени,  оставались  достаточно
независимыми  от   политической   власти?   Как  заставить   государственную
администрацию  подчиняться  судебной  юрисдикции  и выполнять  выносимые  ею
решения?   Чтобы   публичное  право  действовало,   нужен   высокий  уровень
гражданской сознательности. Реализация  этого  права  достижима,  лишь  если
общественное  мнение  требует от  правителей  и  администраторов  подчинения
дисциплине и  контролю; она предполагает, что правители видят в  управляемых
граждан,  а  не подданных. Опыт показывает,  что наибольшие  трудности могут
возникать  тогда,  когда администрацию  побуждают принять меры  элементарной
справедливости или отказаться от явно неразумного проекта.
     61.  Слабости публичного права. Все  указанные  условия обеспечить было
трудно;  этого  достигли  в  некоторых  странах  довольно  поздно  и  весьма
недостаточно.
     Это можно продемонстрировать на примере Франции,  несомненно являющейся
страной,  где  административное  право  достигло  наиболее  высокой  степени
развития. То, что  создано  Государственным  советом Франции,  с этой  точки
зрения достойно восхищения: данной модели следуют многие государства, и даже
английские  юристы  отдают  ей  должное2.  Тем  не менее  сколько
недостатков  и  слабых  мест  можно найти в  этом хваленом  административном
праве! Стремление не вмешиваться в сферу общих судов привело Государственный
совет  к  отказу  от  контроля  за  судебной  полицией.  С  другой  стороны,
полицейским  властям предоставлены широчайшие  полномочия по задержанию лиц,
подозреваемых в деятельности, характер которой определен весьма  туманно.  В
отличие от налагаемых администрацией санкций многие  льготы, предоставляемые
ею, не подлежат судебному контролю.
     Административное  право,  как  и  уголовное  право, в конечном счете  в
значительной   степени   применяется  или  не   применяется   по  усмотрению
администрации.  Добавим  к  этому, что административные  суды во Франции  не
считают      себя      правомочными      давать      какие-либо      приказы
администрации3;  они  ограничиваются  аннулированием   незаконных
актов   и   признанием  за  частными  лицами  права  на  возмещение  ущерба.
Длительность административного процесса и трудность исполнения решений также
ослабляют эффективность административного права.
     Скандалы во Франции сравнительно редки и незначительны, но не стоит  на
этом основании делать  обманчивых  выводов.  Их  небольшое число объясняется
чувством   долга  и  сознательностью   администрации,  как   правило   очень
квалифицированной.  Само  по себе административное право, с его контрольными
функциями  и   административными  санкциями,   бессильно  предотвратить  эти
скандалы.
     Если  таково положение во  Франции,  стране административного права, то
каково   же  оно  в   тех   странах,  где  либеральная  традиция  слабее,  а
администрация меньше чем французская уважает право?
     62. Различные отрасли права. Публичное право, как и" частное  право, во
всех странах романо-германской системы распадается на одни и  те же основные
отрасли:  конституционное  право,   административное   право,  международное
публичное право, уголовное право, процессуальное право,  гражданское право и
торговое право,  трудовое право  и  т. д. То  же совпадение наблюдается и на
более низком уровне -- правовых институтов и понятий,  в  связи  с чем,  как
правило,  нет  никаких  трудностей  при  переводе   юридических  терминов  с
французского  языка  на  немецкий,   испанский,  итальянский,   голландский,
греческий или португальский.
     Это  сходство обеспечивает тем, кто знает одну из этих правовых систем,
возможность понимания  других  правовых систем.  Основные  нормы этих систем
могут  иметь различия, но мы всегда сразу понимаем, о  чем идет  речь, какой
обсуждается или ставится вопрос, его место, его природу и т. д.,-- для этого
нам не  надо  никаких объяснений, не надо  приспосабливаться к  другой форме
мышления.
     Объяснение подобной  общности уже  было дано. Она основывается на  том,
что правовая наука во всей континентальной Европе в течение веков имела одну
и  ту же базу  для  обучения  праву:  римское и  каноническое право.  Методы
применения этой науки на практике могли быть различными в разные времена и в
разных странах. Однако терминология всегда была одинаковой и выражала одни и
те же понятия.
     Объяснение,  которое мы дали, вызывает тем  не менее один вопрос.  Если
верно, что сходство  между правовыми  системами  романо-германской  правовой
семьи  объясняется  тем,  что  исторически  одна  и  та  же  правовая  наука
процветала в университетах, не следует ли из  этого, что сходство существует
лишь в дисциплинах, которые преподавались? Иными  словами, не  существует ли
единая романо-германская правовая семья только  в  сфере  частного права, то
есть  гражданского права, которое развилось на базе римского права? Можем ли
мы  говорить  о той  же романо-германской правовой  семье, если речь идет  о
публичном праве, уголовном  праве или  процессе? Рассмотрим  последовательно
частное и публичное право.
     63. Частное право. В какой мере частное право различных стран, входящих
в романо-германскую правовую семью, имеет одинаковую структуру?
     Даже среди институтов,  регламентируемых гражданскими кодексами, не все
имеют  римское  происхождение.  Французский  Гражданский  кодекс,  например,
позаимствовал регламентацию  одних институтов в  каноническом  праве  (брак,
усыновление),  других--в  обычном  праве (режимы брачного  имущества).  Этот
кодекс также значительно обновил регламентацию таких  институтов,  как право
собственности, наследование,  закрепив идеи револю-(брачный режим). С другой
стороны, этот кодекс значительно обновил регламентацию таких институтов, как
право  собственности,  наследование,  закрепив  идеи  революции.  Что  же  в
конечном  счете осталось  в  этом  труде  от  правовой  науки,  созданной  в
университетах? На первый взгляд может показаться, что очень мало.
     Несомненно,  что каждое национальное право представляет даже в том, что
касается  гражданского  права,  известную  оригинальность,  проявляющуюся  в
наличии  только  ему свойственных институтов. Тем не  менее между различными
правовыми системами существует определенное сходство.
     Оно  становится  очевидным  прежде  всего   при   изучении   отношений,
урегулированных   на   основе   римского   права.   Сходство,   однако,   не
ограничивается  этим.  В отношениях,  регламентация  которых основывается на
каноническом  праве, также  существует большая  общность,  во всяком  случае
когда речь идет  о правовых системах христианских стран. С другой стороны, в
регламентации отношений на основе обычного права имеются некоторые различия.
Кодексы могут воспринять в том или  ином вопросе национальные и региональные
обычаи, и тогда они, конечно, будут содержать определенные особенности, хотя
сами национальные и региональные обычаи сводятся в итоге к нескольким типам,
довольно ограниченным по  количеству.  Но кодексы могут быть составлены и на
основе обычного права,  которое до кодификации было интернациональным; тогда