обеспечить единство судебных  решений, что неизбежно заставляет обращаться к
логике.
     В Англии, как и во Франции, при  всем различии путей формирования права
всегда существовала одна и та же концепция основы права; право -- это прежде
всего разум (Lex est  aliquid rationis). Данная концепция была  отброшена на
континенте в XIX веке с торжеством доктрины правого позитивизма, когда слили
воедино понятия "право" и "закон". Но в  наши дни наблюдается тенденция к ее
восстановлению.  В  Англии  эта  концепция сохраняется,  так как  там  право
считается плодом разума и его отличают от закона.
     Нам кажется естественным прибавлять к слову "право" национальный эпитет
(французское  право,  бельгийское  право  и  др.),  и  многие   сомневаются,
существует  ли  право  вообще.  Мысль,  что право  -- это разум, вызывает  у
англичан в соответствии с традицией некоторое чувство наднациональности, или
скорее  вненациональности,  права. Термин  "общее  право"  применяется,  как
правило, без  национального эпитета. В  общем праве не хотят  видеть систему
национального права; оно--"общее наследство всех наций  английского  языка",
призванное,   как   таковое,   играть   такую   же  роль,  какую   играло  в
континентальной Европе римское право до эпохи кодификаций'.
     Практически,  однако, существует  различие  между  правовыми  системами
разных стран общего права. Мы увидим это при изучении права США.
     Однако,  заканчивая  экскурс  в  английское  право,  нам  хотелось   бы
акцентировать идею  вненационального права,  основанного  на разуме, которая
характеризует  общее право.  Эта  идея  противоположна  советской  концепции
права. Она  --  основа,  на  которой достигается  единство  правовых  систем
западного мира, их независимости от произвольных национальных политик.
Раздел второй ПРАВО США
     361.  Распространение  английского  права. Право, выработанное в Англии
после  нормандского   завоевания  и  создания  королевских  судов,  получило
значительное распространение. Общее право стало одной из крупнейших правовых
систем  мира  наряду  с  романской  правовой  системой и  возникшей  позднее
социалистической системой.
     Однако  в процессе  распространения  общее  право претерпело  некоторые
изменения,  вызванные  особыми  условиями   воспринимавших  его  стран.  Эти
изменения и  дополнения  различны  в  разных странах.  Характер  их  зависит
главным  образом  от  прочности  связей,  сохранившихся между той  или  иной
страной  и  Великобританией,  от географических данных,  от  влияния местной
цивилизации и от иных факторов.
     В настоящей работе из всех  стран,  реципировавших .общее  право, будет
рассмотрено  право США. Автор сожалеет, что  в рамках данной книги он  лишен
возможности проанализировать право других стран этой семьи.
Глава 1. ИСТОРИЯ ПРАВА США
     362. Исторические сведения:  принцип  дела  Кальвина. Первые английские
поселения  на  территории современных  США возникли в XVII веке: независимые
колонии были созданы  англичанами в Виргинии  (1607  год),  в  Плимуте (1620
год), в Массачусетсе (1630 год)  и Мэриленде (1632  год); колония  Нью-Йорк,
основанная  голландцами,  стала  английской  только  в  1664  году;  колония
Пенсильвания, ранее  принадлежавшая шведам,-- в  1681 году.  13 колоний были
основаны в 1722 году.
     Какому праву подчинялись эти английские колонии"? Ответ, данный на этот
вопрос  в  Лондоне  в  связи  с делом  Кальвина  в  1608  году,  сводился  к
следующему:  подлежит  применению  общее  право  Англии;  обосновываясь   на
территориях,  не  освоенных  цивилизованными  нациями, английские  подданные
приносят с  собой и  общее  право. Английские колонии в Америке попадают под
это правило.  Следовательно, в принципе  подлежит  применению  общее право и
вместе  с  ним  --  английские  законы, изданные  до колонизации  Америки  и
вносившие  дополнения или  изменения в общее право. Датой начала  применения
общего  права во всех американских  колониях считается, согласно Кенту, 1607
год, то есть дата  образования первой колонии. Это положение,  хотя и весьма
спорное  (так  как  до  1776  года  не  существовало  никаких  связей  между
различными колониями), как будто получило всеобщее признание.
     Принцип дела Кальвина, однако, содержит одно  ограничение:  общее право
Англии  применяется в  колониях  только  "в  той  мере,  в  какой  его нормы
соответствуют условиям колоний".
     363. Американское право в XVII веке. Если мы перенесемся в Америку XVII
века,  то увидим, что преобладало именно  это  ограничение, а не сам принцип
дела Кальвина. Нормы  английского общего права совершенно не соответствовали
условиям жизни американских колоний.
     Тесно   связанное  с   архаической  процедурой,   требовавшей   опытных
практиков,  общее  право было неприменимо на территориях, где практически не
было, несмотря  на  пестроту  населения, никаких  юристов  и  где  вовсе  не
заботились  о том, чтобы  их пригласить или  готовить. Кроме того, важнейшие
нормы общего права  были  выработаны  феодальным обществом и для феодального
общества, то есть для общества такого типа, от которого американские колонии
были далеки. Проблемы, которые вставали  перед  колонистами, были совершенно
новыми проблемами, разрешить которые общее право не могло. Кроме того, общее
право  вовсе не  нравилось колонистам: в  большинстве  случаев они вынуждены
были эмигрировать из-за преследования и отнюдь не видели, подобно английским
юристам, в общем праве  бастиона свободы  личности. Вследствие всего этого в
Америке не  знали общего права;  по выражению  Паунда, "незнание -- основной
фактор формирования американского права".
     Что  же  фактически применялось  в  Америке?  Если оставить  в  стороне
отдельные  распоряжения местных властей, то можно  сказать, что  практически
действовало довольно примитивное право, созданное в  некоторых  колониях  на
основе  Библии.  Повсюду  была  широко   распространена  свобода  судейского
усмотрения.   Как   реакция  на   произвол  судей   в   различных   колониях
предпринимались  попытки  кодифицировать   право,  но  примитивные  кодексы,
составленные в период с 1634 (в Массачусетсе) по 1682  год (в Пенсильвании),
ничего общего не имели с современной техникой кодификации.  Основной интерес
представляет  не содержание, а сам дух и цель этой кодификации. Американские
колонисты XVII века благожелательно относились к писаному праву в отличие от
англичан,  которые  в тот же  период  видят в законе  опасность произвола  и
угрозу своим  свободам. Таким образом, с самого начала мы видим  расхождение
точек  зрения англичанина и американца и  ориентацию американцев на формулы,
которые не в фаворе у английских юристов.
     364. XVIII век. Положение  меняется в  XVIII веке с улучшением  условий
жизни колонистов, с изменением их экономики и взглядов. В колониях ощущается
потребность  в  более  развитом  праве.  На  общее  право начинают  смотреть
по-иному: во-первых, потому, что оно может_ быть использовано для  защиты от
королевского  абсолютизма,  и, во-вторых,  потому, что в нем видят связующее
звено между  всем, что есть английского в  Америке, против  угроз, идущих от