Материалы размещены исключительно с целью ознакомления учащихся ВУЗов, техникумов, училищ и школ.
Главная - Наука - Юриспруденция
Давид Рене - Основные правовые системы современности

Скачать книгу
Вся книга на одной странице (значительно увеличивает продолжительность загрузки)
Всего страниц: 145
Размер файла: 1048 Кб
Страницы: «« « 114   115   116   117   118   119   120   121   122  123   124   125   126   127   128   129   130   131   132  » »»

     Эта формула, по разъяснению одного ашора, имела целью не расширение, а,
наоборот,  ограничение  сферы  применения  английского  общего  права'.  Она
открывала широкие возможности для  разумного применения  ее теми,  кто решал
споры,  и не  привела  к рецепции  английского  права, во  всяком  случае во
всеобщем  плане.  Правосудие  тогда   отправлялось  налоговыми  чиновниками,
которые не  были юристами, не знали английского  права  и часто осуществляли
правосудие на  одном  из языков  населения Индии.  Английское право казалось
вовсе не пригодным для применения к населению, среди которого англичане были
весьма малочисленны.  В принципе  применяли,  очевидно, нормы обычного права
или нормы,  заимствованные из священных текстов, так как население, учитывая
его  религиозную принадлежность  и  иные  обстоятельства, считало  эти нормы
более  пригодными  для  справедливости.  Применялись  нормы  индусского  или
мусульманского  права,  местные обычаи  или нормы,  просто казавшиеся  более
справедливыми судье в условиях  "примечательного отсутствия местных правовых
принципов".
     472.  Второй  период. Кодификация. Второй  период начинается с  момента
принятия  Хартии 1833 года. Идея  кодификации,  которая восторжествовала  во
Франции и даже  имела многочисленных  сторонников в Англии, казалось,  могла
сыграть особую роль в  Индии. Она могла бы послужить утверждению права и его
унификации  в  интересах  справедливости  и  развития  страны.  Она дала  бы
возможность рецепции английского  права, систематизированного,  упрощенного,
модернизированного и приспособленного к условиям Индии.
     В  1833 году  в  Совет,  состоящий  из  трех  человек и  созданный  при
генерал-губернаторе для  оказания ему помощи в управлении Индией, был введен
еще один член -- юрист, выполнявший, по существу, функции  министра юстиции.
Первым на этот пост был  назначен будущий лорд Маколей. Он, как и многие его
современники,  был  большим  поклонником  Бентама  и  кодификации,   которую
предусматривал,  по  крайней  мере  формально, 53-й  раздел  Хартии.  Первая
Юридическая комиссия под его председательством работала с 1833 по 1840 год и
представила  свой  знаменитый  доклад,  известный  как  "lex  loci  report".
Комиссия   предусмотрела  возможность  выработки  трех  кодексов:   кодекса,
систематизирующего  нормы мусульманского  права, кодекса,  излагающего нормы
индусского  права,  и кодекса,  излагающего  нормы  территориального  права,
который  будет  применяться  во  всех  случаях,  где  невозможно  применение
мусульманского  или  индусского  права. Наличие  такого  кодекса  покончит с
разнобоем в праве, существующим в различных районах Индии,  а в  частности с
разнобоем  между  нормами   и  самими  принципами   решений,  принимаемых  в
президенциях,  с  одной стороны, и в  остальных районах  Индии -- с  другой.
Комиссия предложила в качестве основы  этого кодекса  принять, за некоторыми
исключениями  и с  рядом изменений,  английское право.  Специальная оговорка
должна  была  предусматривать  сохранение  имеющихся  обычаев   и  старинных
обычаев, которым подчиняются туземцы.
     Предложения, сделанные первой комиссией,  и особенно  проект Уголовного
кодекса,   подготовленный  ею,  не   дали  немедленного   эффекта.   Принцип
кодификации, принятый комиссией, встретил сопротивление со  стороны  юристов
общего права. Кроме того, проекты кодексов мусульманского и индусского права
вызывали  серьезные  возражения. Вторая  комиссия,  созданная  в  1853 году,
отвергла  оба  эти проекта  и  создала несколько более  приемлемых проектов,
касающихся территориального права. Однако понадобились потрясения, вызванные
восстанием 1857 года, и конституционные реформы, последовавшие за ним, чтобы
подготовленные проекты были наконец приняты.
     Активное движение за развитие законодательства последовало в 1859--1882
годах. Его результатом было принятие ряда  кодексов и крупных законов. Таким
образом,  при  содействии двух  новых  комиссий  был создан солидный  корпус
индийского  права,   авторитет  которого   вытеснил  прежде  влиятельное   в
президенциях английское право, с  одной стороны, и  судебную практику прочих
районов Индии,  основанную на принципах справедливости,-- с другой. Движение
затем замедлилось, однако полностью оно не прекращалось никогда.
     Кодексы и крупные  законы отразили важнейшие элементы индийского права.
Любопытно отметить, что название  "кодекс"  давалось  закону  только  в  тех
случаях,   когда   он   по  своему   содержанию   соответствовал  одному  из
наполеоновских  кодексов. Так, в Индии  имеется  Гражданский  процессуальный
кодекс 1859 года, который заменен  кодексом 1908 года, Уголовный кодекс 1860
года,  Уголовно-процессуальный  кодекс  1861  года. Другие  крупные  законы,
кодифицировавшие  общее право Индии, напротив, не назывались кодексами. К их
числу относятся Закон о наследовании 1865 года, замененный ныне Законом 1925
года; Закон о договорах 1872 года2, Закон  о доказательствах 1872
года.  Закон  о реальном исполнении  обязательств 1872 года,  Закон о ценных
бумагах  1881 года, Закон о переходе  собственности 1882 года, дополненный в
1929  году;  Закон  о  доверительной  собственности  1882  года и  др.  Надо
отметить,  что  вопросы деликтной  ответственности не  были  кодифицированы:
проект, подготовленный Фредериком Поллоком и предусматривавший кодификацию в
этой области, не был принят.
     473. Рецепция английского права.  В результате принятия  всех указанных
законов, выработанных английскими юристами и часто даже  в Лондоне,  в Индии
осуществилась  настоящая  рецепция  английского  права.  Эта  рецепция  была
подтверждена, когда в 1858  году было ликвидировано ставшее  уже номинальным
господство Могола и  в связи  с  этим прекратил  свое  действие  специальный
статут  "Ост-Индской  компании" и когда в 1861  году была проведена судебная
реформа на территории всей Индии. Судьи,  воспитанные  в  духе общего права,
еще полнее  осуществили рецепцию,  начатую законодателем, установив, что под
принципами  "справедливости  и совести" следует  понимать  нормы английского
права.  В  1887  году  Судебный  комитет Тайного совета, контролировавший  в
качестве  высшей  инстанции  отправление правосудия  в  Индии,  окончательно
констатировал:  "Справедливость и совесть следует  толковать, в общем,  так,
как это сделано в нормах английского  права, если они могут быть применены к
обществу и к условиям Индии".
     474.  Оригинальность  индийского  права. Кодексы и  законы  Индии эпохи
британского господства базировались на концепциях английского права. Но  они
не   являются   плодом  простой  консолидации.   В  Индии   не  ограничились
систематическим изложением норм ранее действовавшего права: кодификация была
проведена с  тем, чтобы перестроить  право.  Так, авторы Уголовного  кодекса
заявили,  что  в  своей  деятельности  они  руководствовались  и французским
Уголовным  кодексом, и Уголовным кодексом Луизианы.  Кодификаторы индийского
права  не побоялись далее включить в  подготавливаемые  ими кодексы и законы
положения,  которые были  направлены  на  улучшение английского права.  Так,
например, в Закон  о  договорах были включены оригинальные нормы, касающиеся
встречного   удовлетворения,  договоров,  заключенных   несовершеннолетними,
формальных договоров, невозможности исполнения и договорной ответственности.
Было  дано и  совершенно  отличающееся  от  английского  понятие  публичного

Страницы: «« « 114   115   116   117   118   119   120   121   122  123   124   125   126   127   128   129   130   131   132  » »»
2007-2013. Электронные книги - учебники. Давид Рене, Основные правовые системы современности